大学刑法课（十七） (第5/12页)

/br>    原来汤智伟是医生的设定，正在为莹莹听诊，没想到刚好峰嘉闯入，以为汤

    智伟正在性侵莹莹。

    「峰嘉你看，你已经连续两次误想防卫了，有防卫意思，却没有现在不法

    之侵害的情状，在刑法上的处理，如果是只讨论不法和罪责的二阶论，我

    们是对行为人的认识错误根本上阻却故意，也就是说在构成要件上，虽然峰嘉是

    故意伤害汤智伟，但在主观上也以为自己有该当容许构成要件─正当防卫的情状

    ，所以最后我们以过失伤害来处理峰嘉的行为。

    另一说是限製法律效果之罪责理论：此说乃利用故意罪责来解决峰嘉行

    为无法阻却故意的问题，峰嘉的故意还是故意，但对于不法情状认识的不清，欠

    缺故意的罪责程度，仅有过失罪责。

    也就是还是具备构成要件故意，成立故意伤害罪，但使用过失犯的法律效果。」

    「老师，那是我老婆耶，在刚刚那些情状下，我怎麽有办法平心静气判断这

    些情状是不是真的具备不法？」

    峰嘉脑筋很清楚，也提出我们想质疑的地方。

    「所以才要好好学刑法啊！」

    靠夭，老师讲不过人家竟然放大绝。

    「你要好好记得今天的每个例子，正当防卫相关的讨论都是每年考试的重点

    ，一直以来学说上的创见也相当钜量。」

    老师做了个小结。

    正当莹莹和峰嘉以为恶梦结束时，老师又下了指令：「这一次，老师跟智伟

    下完指示后不会再变更命令，也就是接下来的实例是没有旁支的一路演示下去，

    峰嘉只要能抓住防卫的时间点和掌握住正当防卫的内涵，你和莹莹的学期成绩老

    师都各加两分，智伟则扣两分。」

    听到这里，莹莹和峰嘉瞪大眼睛，毕竟我之前被搞那麽惨，表演早洩给大家

    看也才加了．５分还是分，如果莹莹要拼书卷奖，这一科至少要干掉我，学

    期成绩直接加两分是很巨大的差距！「反之，如果你又误想防卫或着防卫时点抓

    错，期末成绩则扣两分，智伟则加两分，也就是实例演习的结果占学期成绩的比

    重相当于平常小考的效力。」

    汤智伟开心地笑眯了眼，莹莹和峰嘉则坚定地给彼